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超标的查封的救济途径,及哪些情形不应认定为超标的查封

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超标的查封的救济途径

(一)异议和复议
 
《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第25条规定,申请保全人、被保全人对保全裁定或者驳回申请裁定不服的,可以自裁定书送达之日起五日内向作出裁定的人民法院申请复议一次。人民法院应当自收到复议申请后十日内审查。对保全裁定不服申请复议的,人民法院经审查,理由成立的,裁定撤销或变更;理由不成立的,裁定驳回。对驳回申请裁定不服申请复议的,人民法院经审查,理由成立的,裁定撤销,并采取保全措施;理由不成立的,裁定驳回。第26条规定,申请保全人、被保全人、利害关系人认为保全裁定实施过程中的执行行为违反亚博88下载规定提出书面异议的,人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理。《民事诉讼法》第225条规定,当事人、利害关系人认为执行行为违反亚博88下载规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定撤销或者改正;理由不成立的,裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
 
根据上述亚博88下载规定,对于超标的查封,被保全人可以通过异议和复议的途径进行救济。
 
(二)起诉赔偿
 
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定,(保全)申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。
 
超标的保全属于保全错误,申请人应当赔偿被申请人因超标的保全所遭受的损失。
 
1、所谓超标的保全属于保全错误,是指超标的部分属于保全错误的部分。
 
2、赔偿的范围以填平为原则。民法的赔偿以填平为原则,即赔偿以弥补损失为原则,不以惩罚性为原则。民事诉讼中因保全错误导致的赔偿也应当以填平为原则,同时法院在确定赔偿的范围时也要根据具体的案情考虑申请人的过错程度。
 
3、被申请人止损的方法。被保全人可以依据《民诉法解释》第一百六十六条的规定和《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十三条的规定向人民法院申请解除保全。(1)超标的的保全属于保全错误的部分,可以认定为是《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十三条第一款第六项所规定的申请保全人应当申请解除保全的其他情形,被保全人可以申请解除对超标的部分的保全。(2)如果申请人自己撤回部分诉请金额或者部分诉请金额被法院驳回,则保全也因此而超标的,被保全人可以申请解除对超标的部分的保全。
 
上面说的赔偿是申请人和被申请人之间的赔偿,如果法院在此超标的保全中有过错,被保全人也可以依据相关亚博88下载规定申请国家赔偿。
 
些情形不应认定为超标的查封
 
(一)该财产为不可分物且被保全人无其他可供执行的财产或者其他财产不足以清偿债务。
 
(二)预留25%的拍卖、变卖保留价幅度,在此幅度内的财产额度,为不属于超标的查封。
 
根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第八条,“拍卖应当确定保留价。拍卖保留价由人民法院参照评估价确定;未作评估的,参照市价确定,并应当征询有关当事人的意见。人民法院确定的保留价,第一次拍卖时,不得低于评估价或者市价的百分之八十;如果出现流拍,再行拍卖时,可以酌情降低保留价,但每次降低的数额不得超过前次保留价的百分之二十。”按此进行折算,执行动产时,执行标的总额应上浮25%,执行不动产,应上浮两次各25%,在此幅度内财产额度,为不属于超标的查封的标的物。
 
(三)轮候查封在性质上不属于正式查封,并不产生正式查封的效力,不存在超标的查封的问题。
 
根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款之规定,对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产,其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的,登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。可见,轮侯查封还不属于正式查封,并不产生正式查封的效力,只有当查封在先的人民法院解除查封后,轮侯在先的人民法院的查封才自动生效。所以说轮侯查封的财产不存在超标的问题。
 
(四)查封期间出现的天然孳息导致超标的的,不应为超标的查封。
 
(五)被查封财产的价值尚不确定时,被保全人以超标的额为由请求解除查封难获法院支持。
 
尤其是查封、扣押、冻结的财产包括房产、土地使用权和股权时,此类财产作为保全标的物,其价值并不像银行存款、工资等可以做出准确的估值,因此需经专业机构、专业人员综合评定。加之不动产财产评估、拍卖变现过程因受市场行情的影响,会存在诸多不确定因素,在变现过程还会产生一些合理的费用如评估费、拍卖过户的相关税费等等。因此,不宜认定为存在超额查封。
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